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股东瑕疵出资的法律分析

阚凤军


公司股东瑕疵出资是目前很多种中小公司中存在的一个非常普遍的问题。瑕疵出资将导致公司账面资产与实际资产不符，增加与之发生交易关系的市场主体的风险。不同形式及性质的瑕疵出资对于公司的运作及影响不同，也必将产生不同的法律责任。本人拟结合相关问题的实际操作经验及业务理解，简要分析如下：
1.瑕疵出资的表现形式
1.1. 虚假出资：公司股东完全没有履行出资义务，公司并没有取得股东出资资产的所有权或使用权权能等。
1.2. 未足额出资：我国《公司法》规定，“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。”实践中。公司股东首次出资额不足20%，或两年内没有缴纳剩余的80%，这就构成股东未足额出资。
1.3. 虚增出资资产价值：股东以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资时，其评估价额高于其本身价额的情形。产生出资资产价值虚增的原因如下：
1.3.1. 资产价值经过股东各方同意且未经过评估
1.3.2. 资产出资股东通过评估机构虚增价值
1.3.3. 股东之间协商同意通过虚增资产评估价值提高资产出资方的出资比例
1.4. 未实际转移出资资产，主要指出资股东履行名以上的出资义务，实际上并没有转移出资资产的所有权或使用权权能。主要表现形式如下：
1.4.1. 技术出资，虽经过评估及验资但并没有按照上述文件的要求转移技术。
1.4.2. 土地房地产出资，虽完成过户手续，但该资产的占有权、使用权、收益权并没有归公司所有。
1.4.3. 商标专利等，虽完成有关转移手续，但商标专利的所有权并没有转移给公司。
1.4.4. 货币出资，虽验资报告中体现货币出资，但验资后该资金又很快转移出公司。
1.5. 出资资产本身存在瑕疵，主要表现如下：
1.5.1. 股权出资，该出资的股权存在瑕疵，应该股东权利行使，甚至可能需要向其他股东或债权人承担连带责任之情形。
1.5.2. 土地房产出资，该土地房产存在重大违法行为或违约行为，导致公司不能正常使用及处分该资产；
1.5.3. 专利商标出资，权利已终止或权利期限未有效续展；
1.5.4. 非专利技术出资，上述出资需要第三方的同意，如出资人与第三方商定相关技术不能转移给某一特定行业领域，而该公司从事特定行业领域等。
1.6. 出资资产与资产评估或验资报告内容不符。
2. 瑕疵出资股东资格认定
2.1. 《公司法》规定分期缴纳出资制度，股东足额履行出资义务并非公司成立的要件，也并非股东资格取得的必要和充分条件。出资只是股东的主要义务，而不是确认股东资格的必要条件，违反出资义务并不直接导致否认其股东资格，尚未出资的人同样是公司股东，具有股东资格。《公司法》规定，”记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。”由此可见，公司法将股东名册作为确认股东资格的依据，股东资格的取得不在于其出资与否，而在于其是否签署公司章程、在公司有效成立后是否记载于股东名册以及是否工商行政管理部门的法律文件。
2.2. 我国某些地区高院内部审判指引将影响股东资格的要素分为形式特征和实质特征，形式特征为公司章程、股东名册及工商登记材料的记载；实质特征是签署公司章程、出资、取得出资证明书、实际享有股东权利，当股东内部、股东与公司之间就股东资格发生争议时，以实质特征为主，形式特征为辅进行认定；当股东与外部第三人之间就股东资格产生争议时，则以形式特征为主、实质特征为辅进行认定。应该说此种做法有效地平衡了股东、公司、第三人之间的利益，并且为许多法院所接受。
2.3. 公司法第二十六条规定：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。需要考虑的问题是，如果股东虚假出资或出资后抽逃出资导致公司的实际出资额低于注册资本的最低限额，是否仍然承认该公司的法人主体资格？投资人是否仍然被认为公司的股东？
2.3.1. 根据国家最高院的司法解释，公司主体资格的否定只能通过工商管理机构及法院确定，任何民事主体没有权利直接否定公司主体资格，而只能通过行政及司法途径加以解决。上述问题如何判定，直接影响公司、投资人、债权人的权益保护，目前尚未得知国家及地方的司法审判尺度及有效的判例。这一点需要投资各方高度关注。
2.3.2. 一般情况下，如果股东记载于股东名册、公司章程等法定文件上，该股东的资格即确定。但问题是，如果公司的主体资格并否定后，股东的资格认定问题也不复存在。这同样衍生出另外一个问题，就是公司原出资人就公司的债务如何责任及责任的划分问题，值得深思。
3. 瑕疵出资人的权利限制。股权可分为自益权和共益权两部分，结合两部分的内容分析如下：
3.1. 自益权是股东为维护自身利益而行使的权利，包括股利分配请求权、新股认购优先权、退股权、股份转让权、股东名册变更请求权等。
3.1.1. 股利分配权：公司法规定，股东之间按照实缴出资比例分红，但另有规定除外。因此，除非有特别规定，股东瑕疵出资部分不能视为实缴出资，也就无权就瑕疵出资部分享受分红。如果全体股东都存在瑕疵出资的情况下，亦需上述原则处理。然而，瑕疵出资股东可否利用各股东之间另外约定的分红方式进行分红，而不考虑瑕疵出资问题。根据民法上的意思自治原则，我认为只要股东之间同意， 上述安排应该是合法有效的。
3.1.2. 新股认购权：公司法规定，股东之间按照实缴出资比例认购股份，但另有规定除外。因此，除非有特别规定，股东瑕疵出资部分不能视为实缴出资，也就无权就瑕疵出资部分新股认购权。如果全体股东都存在瑕疵出资的情况下，亦需上述原则处理。然而，瑕疵出资股东可否利用各股东之间另外约定的新股认购方式，而不考虑瑕疵出资问题。根据民法上的意思自治原则，我认为只要股东之间同意， 上述安排应该是合法有效的。
3.1.3. 退股权。根据公司法的有关规定，股东在一定条件下可以退股，但所退之“股”应该是实缴出资部分。同时，其他股东应该有权要求其承担虚假出资部分的违约责任。
3.1.4. 股权转让权。虚假出资所形成的瑕疵股权转让，主要涉及到股东之间优先购买权问题，但问题的关键的瑕疵出资股东能否转让股权，受让股东是否需要承继瑕疵出资义务等，需要股权受让人充分关注该法律风险。基于现有判例的解读，股东出资是股东的法定义务，受让人只有在明知转让人瑕疵出资却仍然同意受让的情况下，需要承担补足出资义务或就瑕疵出资部分承担连带责任。
3.1.5. 股东名册变更权。一般情况下，即使虚假出资，该股东也能正常登记于股东名册。如果公司发现或认为股东存在虚假出资，是否可以单方面变更股东名册，相应调减股东的出资比例？具体的操作流程如何？这些都缺乏有关判例支持。如果按照出资是投资人对公司确定的承诺角度，公司有权核查股东是否足额出资，并根据出资的实际情况通过股东名册等进行调整与确认。
3.2. 共益权，是指股东以参加公司经营为目的的权利，或者说是股东个人利益为目的兼为公司利益而行驶的权利，该种权利行驶所获得的利益使股东间接受益。共益权主要包括表决权、代表诉讼提起权、临时股东大会召集请求权、临时股东代表大会自行召集权和主持权、提案权、质询权、股东会和董事会决议无效确认请求权和撤销请求权、公司解散请求权等。
3.2.1. 表决权。股东表决权主要包括股东表决权及董事会表决权。如果公司出资瑕疵，其权利应受到限制，上述表决权的基础是公司的出资。因此，股东会或董事会决策过程中，可以按其实际到位的出资行使表决权。
3.2.2. 代表诉讼提起权。虽然股东存在瑕疵出资，但鉴于该诉讼是基于公司及股东的整体利益，只要该股东的资格合法存在，代表诉讼权不应因瑕疵出资受到影响。
3.2.3. 股东会和董事会决议无效确认请求权和撤销请求权。如果股东瑕疵出资，其不能按照其名义上的出资比例行使有关权利，但我认为程序上的通知义务等必须履行。如果股东会或董事会没有按照公司章程的有关规定，影响瑕疵出自股东的利益，其仍有权主张撤销。
4. 瑕疵出资的法律责任
4.1. 公司的法定差额补充责任。公司法规定 “有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任”的规定。差额补充责任的实质是资本充实责任，是公司法上的一种特殊的民事责任制度，其目的在于公司设立者之间建立一种相互督促相互约束的出资担保关系，以确保资本充实，维护公司债权人和社会公众的权益。
4.2. 对已足额出资股东的违约责任。由于出资协议、发起人协议自然对所有发起人具有合同约束力，违反该协议而未缴纳或未足额缴纳出资的，即构成违约。在公司成立后，无论是有限责任公司抑或是股份有限公司，公司章程是规范公司的组织关系和活动方式的总规则，由全体股东或发起人共同约定且签署，故而公司章程具有契约性质。公司章程对所有股东和公司都有约束力，公司章程上所记载的股东出资额必须充足，否则构成违反股东承诺。《公司法》第28条第2款、第84条第2款分别规定了有限责任公司股东、股份有限责任公司发起人的违反公司章程或发起人协议而未缴足出资的违约责任。该违约责任当属严格责任，无论瑕疵出资股东主观上是否有过错，皆应对公司和已足额出资的股东承担违约责任。
4.3. 对公司债权人的补充清偿责任。公司资产是实现公司债权人债权的重要保障，股东抽逃出资必然削弱公司的偿债能力并增加债权人的风险，从而对公司债权人构成侵害；同时，抽逃出资亦属民事欺诈行为，公司债权人因股东的欺诈行为而遭受之损失，理应获得赔偿。
4.4. 设立时其他足额出资股东的连带责任及其追偿权。依据《公司法》第31条及第94条的规定，已经履行出资义务的股东对瑕疵出资股东补足差额责任承担连带责任。由于股东之间有义务互相监督出资情况，并且公司股东比债权人更有条件防范出资不实，从利益平衡的角度，已经履行出资义务的股东在未履行出资义务的股东不能履行的范围内向债权人承担连带清偿责任。


阚凤军 广州安华理达律师事务所

国家粮食局办公室


粮食局办公室关于做好夏季储粮安全工作的通知



　　　　国粮办展〔2006〕120号

各省、自治区、直辖市及新疆生产建设兵团粮食局，中国储备粮管理总公司，中国粮油（食品）集团有限公司：

　　最近，在我国华东、华中部分地区出现了严重的洪涝灾害，少数粮食企业的仓房和粮食受损较大。据国家气候中心预测，2006年夏季我国主要多雨带可能出现在华北南部至长江下游之间，华南大部、西南地区西南部及内蒙古中西部等地区降水也较常年同期偏多，渭水流域、汉水上游、黄淮等地区可能会发生不同程度的洪涝，华南沿海将出现台风雨涝，江南中部及西北中部地区为主要少雨区；预计除青海大部、河北南部、山东等气温较常年同期稍偏低外，全国其余大部地区的气温接近常年同期或稍偏高；在西北太平洋和南海海域生成的热带风暴和台风个数将明显多于去年，在我国登陆的个数也较常年偏多。总体上看，今年的气候条件不利于粮食的安全储藏。为做好夏季安全储粮工作，现就有关工作通知如下：

　　一、加强领导，建立和完善新型粮食仓储管理机制。各级粮食行政管理部门要高度关注库存粮食的储藏安全。加强仓储管理标准和制度建设，积极推进仓储企业规范化、标准化管理进程。加大对仓储管理人员的培训力度，提高专业人员的业务水平和操作技能。要摸清当前库存粮食的入库年份、品质状况、储存状态以及仓储企业设施状况、管理水平等基本情况，做到心中有数。要注意发现和总结企业在储粮安全方面的成熟技术、管理方法，加强企业之间、地区之间的交流，相互促进，共同提高。要建立和完善储粮安全事故报告制度，建立健全储粮安全事故应急处理机制。在做好国有粮食企业仓储管理工作的同时，各地要加强对社会粮食企业仓储业务的指导，向社会企业提供技术、信息、政策等专项服务。

　　二、加强分析预测，指导企业做好仓储管理工作。各地要加强对本地区气候、库存粮食品质、仓储设施状况、粮食收购数量等因素的分析，并有针对性地提出政策性的意见和建议，指导企业做好粮食储藏、粮食收购、设施设备管理、安全生产等方面的工作。有条件的地方可以邀请粮油储藏、害虫防治、粮食品质以及农业、气象等方面的专家组成相对稳定的专家咨询顾问组，会商储粮安全发展趋势，制订应对政策，排除储粮安全隐患。要定期向社会发布储粮安全信息，指导企业和农民做好粮食储藏工作。

　　三、加大协调力度，引导企业做好夏粮收购的准备工作。当前，南方部分地区库存水平高于往年，给夏粮收购带来一定压力。各地要采取措施，加大对仓储设施维修改造的力度，维持必要的收购能力。企业要进一步挖掘现有设施的潜在能力，通过腾仓并库、开辟临时收购场地、增加设备数量、增加临时周转场地、加快粮食流通速度等方式，提高企业收购能力和储存能力。对确有困难，需要露天储存的地区和企业，要从露天保管技术、铺垫维护器材、露天堆放场地等方面做好准备。露天储存量较大的地区，要根据当地气候环境和储藏习惯，制定并公布《露天储粮技术规范》，指导企业做好露天储粮工作，进一步降低库存粮食的损失损耗。

　　四、发挥技术和设施优势，积极开展农村储粮工作。各地粮食行政管理部门和粮食仓储企业要利用自身技术、设施、设备、管理、信息、人员上的优势，结合社会主义新农村建设，指导农民做好粮食产后流通工作。首先要指导农民改进粮食收获方式，提高粮食收获品质。尤其是稻谷产区，要指导农民选择合适的收获时间、收获方式、降水方法，提高稻谷的整精米率。其次要改变农民用粮习惯，提高农民家庭用粮转化率，重点是改变农民家庭饲料用粮方法，改善农村小型加工企业的生产技术和生产条件，提高加工效率、降低加工能耗。第三，指导农民做好家庭用粮的储藏工作。通过开展代农储粮、助农储粮等工作，减少农民家庭储粮损失。

　　五、扎实工作，确保库存粮食安全度汛、度夏。针对我国今年部分地区气温高于往年的情况，粮食企业要注意控制好入库粮食的温度、水分和杂质，要加大粮情检查的范围和密度，要注意分析总结粮情和虫情变化趋势。选择合理时间组织熏蒸和通风作业，通过粮面压盖、仓房密闭、顶层通风等方式，控制粮温升高的速度。针对今年部分地区雨水较多的情况，注意做好防水防汛工作。粮食仓储企业要加强对仓房防水、门窗以及库存排水设施的维护维修，要制定防汛工作预案，并按预案要求做好物资、人员、设备等准备。一旦发生汛情，立即组织救援。汛期要加强对库存化学药剂的管理，注意满仓过水仓房带来的涨库隐患，防止发生安全生产事故。

　　 二○○六年五月二十九日