浅谈分期付款买卖合同当事人的权利保护
白如银(bairuyin@yeah.net)
市场经济条件下，分期付款买卖作为商品促销手段和卖方向买方融资的方式被普遍接受，但同时卖方风险的预防与买方利益免受卖方侵害之间的矛盾也始终存在。本文试从法律角度寻求解决该矛盾的最佳切入点，力求既保护卖方，又能使买方利益不受非法侵害。
一、分期付款买卖合同概述
分期付款买卖合同是一种特殊类型的买卖合同，它是指当事人双方约定出卖人先行给付标的物于买受人，买受人将其应付的总价款分期支付给出卖人的买卖合同。它与普通买卖合同相比，其独特之处仅在于标的物先行给付和价款分期偿付，而在所有权的转移与风险责任的承担等方面，除非有特别约定，否则与普通买卖合同并无不同。分期付款买卖合同受到重视，其根源在于：第一，分期付款买卖可以调和丰富的市场供应、潜在的消费需求和消费者有限的实际购买力三者之间的矛盾；第二，采用分期付款买卖形式，可刺激消费者的购买欲望，从而扩大商业销售网络，促进市场繁荣；第三，出卖人可采用这种方式扩大市场占有率，减少库存，回收资金，促进生产。正因为如此，不难预见分期付款买卖将成为我国商品销售的常见方式。同时也必须注意它隐含着潜在的风险：第一，出卖人将商品预先交付给买受人，买受人则分期向出卖人支付价款，对出卖人而言无疑是一种风险，其权利可能会因买受人拖欠价款而得不到最终保护；第二，就买受人而言，其权利往往会因实力雄厚的出卖人在订立分期付款买卖合同时附加一些不利的条款而受到侵害。但相比较而言，出卖人牺牲的利益和承受的风险要大一些，法律应注重保护出卖人的权利，现在实践中大多在分期付款买卖合同中采用所有权保留、期限利益丧失、合同解除等条款予以实现，但出卖人借助合同，利用其优势地位侵害买受人权利的现象时有发生。我们必须在坚持合同自由原则，注重出卖人权利的同时，对其加以合理的限制，以实现双方权利与义务的基本平衡。下面将对分期付款买卖合同中常见的权利保护条款作粗浅的分析。
二、所有权保留条款
分期付款买卖合同作为买卖合同，其所有权转移也适用《合同法》第133条的规定，“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”一般而言，分期付款买卖合同的所有权的转移有下列两种情形：
1、一般情况下，标的物所有权自出卖人交付时起转移，即标的物的所有权自出卖人将标的物交给买受人占有时起转移，至于是现实交付还是拟制交付（又分为简易交付、指示交付和占有交付）则在所不问。第一，这种所有权转移方式符合双方当事人订立合同时的宗旨和本意，买受人订立合同的目的在于取得标的物的所有权，只不过由于客观原因（如经济实力不足）无法偿清全部价款，才采取分期付款方式以解资金不足之急，同时出卖人出售该标的物的目的在于转移该标的物的所有权并取得与之相对应的价款，并非转移标的物的使用权从而取得资金（如租赁）；另外出卖人为扩大销售量，利用给买受人以“期限利益”的方式推销商品，其目的仍然在于取得出让商品所有权的相应价款。第二，这种所有权转移方式符合我国民法原理和法律规定。《民法通则》第72条规定：财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外”，《合同法》第133条也有类似规定。
2、双方在分期付款买卖合同中约定，标的物的所有权暂时保留在出售人，用以担保买受人支付价款，这即为所有权保留条款，此时买受人对于标的物只有使用权，没有所有权，如果买受人需以该标的物进行抵押或者进行其他处分行为，都需经出卖人同意，出卖人有权依据对标的物的所有权随时检查监督标的物状况。可见，所有权保留是针对买受人于价款付清之前先行占有、使用标的物的情形，保障出卖人的价款受偿权得以实现的较为理想的担保方式。从法理上讲，保留标的物所有权的出卖人行使的是物权方面的救济措施，已让渡所有权的出卖人只能行使债权方面的救济措施，相比之下，所有权保留更有利于保护出卖人的利益。保留所有权，即对所有权的转移附加条件，只有在出卖人附加的条件得到满足时，所有权才转移到买受人。《合同法》第134条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人”。所有权保留有两种情形，第一，简单的所有权保留，即出卖人保留的所有权仅限于标的物本身；第二，扩张的所有权保留，即出卖人保留的所有权除及于标的物本身以外，还及于买受人因处分该标的物（如将其出售）或将以标的物制成的产品销售而取得的收益，可由当事人在合同中约定采用何种方式。
当然任何权利都不是绝对的，在此处必须对所有权保留的条件作出严格限制，即当事人只能约定在买受人未履行支付价款或者其他义务时，出卖人才能保留标的物的所有权，而不能在合同法第134条规定之外随意约定，否则约定无效，标的物所有权的转移不受该约定的影响。
三、期限利益丧失条款
所谓期限利益丧失条款，指在分期付款买卖合同中约定，如果买受人不按期偿付分期价款，出卖人有权要求买受人将所剩价款一次付清，买受人将丧失他在分期付款买卖合同中所享有的期限利益。如前文所述，分期付款买卖的价值就在于买受人利用它的价款分期偿付性达到融资的目的，如果买受人不能按期偿付分期价款，出卖人要求买受人一次性付清所剩价款来保护其利益，这必然会使买受人的期限利益丧失。此时法律在既保护出卖人利益，又不侵害买受人利益的问题上应如何作出最佳选择呢？《日本割赋贩卖法》第五条规定，“分期付款销售业者，关于利用分期付款销售的方法销售指定商品的契约，在不履行支付分期付款的义务的场合非在20天以上的相当时间以书面催促其支付，于该期间内并未支付时，不得以滞纳分期付款为理由，解除契约或不得请求支付未到支付期的分期付款金；违反前项规定的特约无效”，而台湾民法典第389条也规定：“分期付款之买卖，如约定买受人有迟延时，出卖人得即请求支付全部价金者，除买受人有连续两期给付之迟延，而其迟延之价额，已达全部价金1/5外，出卖人仍不得请求支付全部价金”。这些规定均值得我们借鉴。我国《合同法》第167条规定：“分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同”。可见我国大陆地区作出了比较宽松的规定。但如果出现未支付的到期价款未超过全部价款的1/5而迟延时间过长的情形，我认为为了使出卖人的权利免受长期不能得到满足，我国还应借鉴日本法律的规定，允许其催告，如在合理期限内仍未履行，出卖人有权要求其一次性支付。
四、合同解除条款
合同解除条款，即在订立分期付款买卖合同时双方约定，当买受人一次迟延支付价款时，该分期付款买卖合同就失去效力。我国《合同法》第167 条规定迟延支付的到期价款达到全部价款的1/5时，出卖人可主张解除合同。当事人在合同中约定解除条款的这种方式为约定解除权的解除，即当事人在合同中约定，在合同成立之后全部履行之前，由当事人一人在某种情况出现后享有解除权，可以通过行使解除权来消灭合同关系。出卖人基于其保留的所有权将标的物取回的行为可视为行使合同解除权。约定解除权的解除与协商解除相比，它是事前通过约定赋予单方解除权，那么从法律上如何保证单方解除权的正当、合理地行使呢？
1、行使合同解除权的条件：
法律规定的合同自由原则并非不受限制，对于分期付款买卖合同，出卖人也不能利用其经济优势滥用权利，而随意约定解除条件，如上面所提的日本《割赋贩卖法》第5条之规定，出卖人必须以书面催促支付，过20天仍未支付才可行使，我国台湾也有类似规定。我国大陆《合同法》第167条规定的条件是迟延支付的到期价款达到全部价款的1/5。如果达到《合同法》第97条规定的情形，出卖人也可以通过行使法定解除权来解除合同。
2、合同解除的法律后果：
合同解除具有溯及既往的效果，具体而言，分期付款买卖合同解除后产生如下法律后果：
首先，根据履行情况和合同性质恢复原状，即返还：原物、因返还原物支付的费用及原物产生的孳息。
其次，出卖人可扣留其受领的价金，但数额不得超过该标的物通常的使用费，如《台湾民法典》第390条规定：“分期付款之买卖，如约定出卖人于解除契约时，得扣留其所受领价金者，其扣留之数额，不得超过标的物使用之代价，及标的物受有损害时之赔偿费，即扣留价金也应受到限制。根据我国《合同法》第167条规定：出卖人可要求买受人支付该标的物的使用费，我认为这类似于租赁合同中的租金，即买受人因其取得标的物使用权而应支付给出卖人的一定的报酬。
再次，根据《合同法》第113条规定，“当事人一方违约给对方造成损失的，应当赔偿损失，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一人订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”，即赔偿损失的范围应包括现实的财产损失（即因现有财产的灭失、损坏和费用的支出）和可得利益（即当事人订立合同时期望通过合同的履行所获得的利益，是当事人在订立合同时能够合理预见到的利益）。那种在合同中解除条款中约定买受人一次性迟延支付，则出卖人有权解除合同，买受人返还标的物，出卖人无须把收取的价款返还买受人的约定应是与法律的公平原则相违背的。
五、担保条款
为保障出卖人利益，防止价款落空，可以考虑建立分期付款买卖的担保制度。借鉴《台湾动产担保交易法》中实行动产抵押、附条件买卖和信托占有标的物等制度，联系大陆实际，出卖人可以要求买受人或第三人提供一定财产（包括分期付款买卖合同的标的物本身）作为抵押，一旦买受人无力支付或拖延支付价款，出卖人可作为抵押权人行使法定权利，由此保证出卖人权利的最终实现，而不需保留标的物的所有权。
另外，出卖人可通过严密的事前信用调查，从源头上预防信用度差的买受人违约。
我国现行《合同法》对分期付款买卖合同当事人权利的保护规定还不是特别具体，本文仅仅结合已有实践对常见保护途径作了一些探讨。
国家发展改革委关于印发《药品差比价规则》的通知
国家发展和改革委员会
国家发展改革委关于印发《药品差比价规则》的通知
发改价格[2011]2452号
各省、自治区、直辖市发展改革委、物价局：
为进一步规范政府制定药品价格的行为，提高药品价格决策的科学性和透明度，促进企业公平竞争，我们研究修订了《药品差比价规则》。现将修订后的《药品差比价规则》印发你们，请按照执行，2005年1月我委印发的《药品差比价规则（试行）》同时废止。
附：药品差比价规则
国家发展改革委
二○一一年十一月十七日
药品差比价规则
第一条为规范政府制定药品价格的行为，提高药品价格
决策的科学性和透明度，制定本规则。
第二条 本规则适用于政府定价、政府指导价药品。
第三条 本规则所称药品差比价，是指药品因剂型、规格
或包装等不同而形成的价格之间的差额或比值。具体包括剂型
差比价、规格差比价和包装差比价等。
第四条 确定药品差比价关系考虑的主要因素为社会平均
成本、临床应用效果、治疗费用、生产技术水平、使用方便程
度和产业发展方向等。
第五条 同种药品不同剂型规格品，应当以代表品价格为
基础，按照规定的药品差比价关系制定价格。
第六条 确定代表品应当先确定代表剂型，再从代表剂型
中确定代表规格。
（一）代表剂型按照以下方法确定：
口服固体制剂以普通片剂为代表剂型，无普通片剂的以普
通硬胶囊剂为代表剂型；注射剂以小容量注射液为代表剂型，
无小容量注射液的以普通粉针为代表剂型。
同种药品无上述剂型的，以中国药典收录的剂型或原料药
国家标准包含的剂型为代表剂型。
1
中国药典或原料药国家标准同时涉及多个剂型或均未收
录的，以首先上市并仍正常生产和销售的剂型为代表剂型。
（二）代表规格按照以下方法确定：
已批准上市的规格中，以含量或装量与常用单次剂量相匹
配、包装数量居中的规格作为代表规格。
（三）上述方法不能涵盖的，应综合考虑以下因素确定代
表品：
1、临床常用。选择与药品主要适应症或功能主治相匹配，
临床应用时间长，多家企业生产的剂型、规格。
2、国际通用。选择与国际市场主流剂型相匹配的剂型。
3、价格合理。选择市场实际购销价格比较合理，有利于
理顺差比价关系的剂型、规格。
第七条 本规则所称剂型差比价，是指同种药品不同剂型
之间的价格差额或比值。具体见附件一和附件二。
第八条 本规则所称规格差比价，是指同种药品同一剂型
不同规格之间的价格差额或比值。具体包括含量差比价和装量
差比价。
第九条 含量差比价。
药品标示的含量与日治疗量存在明确比例关系的，适用含
量差比价。
其他条件相同时，非代表品价格＝代表品价格×含量比价
值。含量比价值计算公式为：K＝alog
2
X （K＝比价值，X＝非
2
代表品含量÷代表品含量,a=含量比价系数）。
含量比价系数最高为 1.7。
葡萄糖、氯化钠等调节电解质类大容量注射液含量有差异
的，不区分价格。
组方相同用途相同而配比不同的化学药品复方制剂，按照
各组分含量之和计算含量差比价。
第十条 装量差比价。
药品标示的装量与日治疗量存在明确比例关系的，适用装
量差比价。
其他条件相同时，非代表品价格＝代表品价格×装量比价
值。装量比价值计算公式为：K＝1.9log
2
X （K＝比价值，X＝
非代表品最小独立包装装量÷代表品最小独立包装装量）。
不同装量的化学药品和生物制品注射液，10ml（含10ml）
以下的，不区分价格；10ml 以上的，每增（减）10ml，加（减）
0.05 元。
第十一条 同种药品相同剂型标示的含量、装量与日治疗
量均没有明确比例关系的，不适用含量差比价和装量差比价，
应按照日平均治疗费用相同的原则计算价格。计算公式为：非
代表品最小计量单位价格＝代表品最小计量单位价格×代表品
日治疗量÷非代表品日治疗量。
第十二条 本规则所称包装差比价，是指同种药品相同剂
型、规格中，不同包装数量、材料或形式之间的价格差额或比
3
值，具体包括包装数量差比价、包装材料差比价和包装形式差
比价。
第十三条 包装数量差比价。
口服片剂、口服胶囊剂最小零售包装价格按以下方法计
算：
其他条件相同时，非代表品价格＝代表品价格×包装数量
比价值。包装数量比价值计算公式为：K＝1.95log
2
X （K＝比价
值，X＝非代表品包装数量÷代表品包装数量）。用于慢性病治
疗、需要长期使用的药品，按主要适应症或功能主治的成人单
次最高剂量计算，包装数量不足三日（含三日）用药量的，按
包装数量差比价计算后，再乘0.9 的缩减系数制定价格。
其他类别的剂型，最小零售包装价格按最小独立包装或最
小计量单位的价格乘以包装数量计算。
第十四条 包装材料差比价。
（一）口服固体制剂，容器类型和包装材料不同的，不区
分价格。
（二）生物制品小容量注射液采用预充式注射器包装单次
剂量药品的，其他条件相同时，可在普通小容量注射液基础上
最高加3 元。化学药品、中成药和天然药采用上述包装形式的，
不区分价格。
（三）大容量注射液，以同规格玻璃瓶包装的价格为基础，
塑料瓶包装最高加1 元；软袋（指在不通空气情况下完成输液
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的包装）最高加4 元。玻璃瓶、塑料瓶和软袋包装各自采用的
具体形式和材料有差异的，不区分价格。
第十五条 包装形式差比价。
多种药品构成的组合包装（包括各药品独立包装的组合形
式和各药品复合包装的组合形式），价格不高于所包装药品价
格的总和。
药品与注射用溶媒、注射器等附件构成组合包装的，不区
分价格。
第十六条 多种差比价混合计算时，应按照剂型、含量、
装量、包装数量、包装材料、包装形式差比价的顺序进行计算。
其中：
（一）注射剂中剂型差比价与含量差比价混合计算，以小
容量注射液（普通粉针）为代表品计算冻干粉针（溶媒结晶粉
针）、大容量注射液价格，或以冻干粉针（溶媒结晶粉针）为
代表品计算大容量注射液价格的，应先计算含量差比价，再计
算剂型差比价。反向计算的，应先计算剂型差比价，再计算含
量差比价。
注射剂非代表品单支价格低于0.2 元的，按0.2 元核定；
若非代表品规格小于代表品的，其价格不得超过代表品单支价
格。
（二）溶液剂（颗粒剂、散剂）与口服片剂（胶囊剂）计
算含量差比价，单剂量包装的溶液剂（颗粒剂、散剂）与口服
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片剂（胶囊剂）之间，以溶液剂（颗粒剂、散剂）最小独立包
装的含量和口服片剂（胶囊剂）最小计量单位的含量为基础计
算含量差比价；多剂量包装的溶液剂（颗粒剂、散剂）与口服
片剂（胶囊剂）之间，应先按前述方法计算单剂量包装的价格，
再按装量差比价计算多剂量包装的价格。
第十七条 有下列特殊情况之一的，应单列代表品计算差
比价：
（一）非代表品与代表品的给药途径和剂型均相同，而适
应症或功能主治完全不同的（不包括适应症或功能主治的增加
和减少）；
（二）非代表品明确为仅限于小儿使用的；
（三）非代表品与代表品含量差异大于或等于 8 倍的。
第十八条 有下列特殊情况之一，并在临床上具有重要意
义的，可单列代表品计算差比价：
（一）使用特殊给药装置，由患者院外自行给药的注射类
和喷射类制剂；
（二）适应症或功能主治部分改变，对临床产生重大影响
的；
（三）口服片剂、胶囊剂中代表品为单剂量包装，非代表
品为多剂量包装，且价格不高于相同剂型规格单剂量包装的；
（四）由于药物本身特性等原因，剂型或规格改变对药品
疗效、安全性等产生重大影响的。
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第十九条按差比价计算零售价格时，尾数按四舍五入的
原则取舍。1 元以下，零售价格尾数保留到分；1 元（含1 元）
至100 元，零售价格尾数保留到角；100 元以上（含100 元），
零售价格尾数保留到元。
第二十条 本规则下列用语的含义：
（一）“同种药品”，是指有效成分相同的药物制剂，其中：
化学药品和生物制品，凡中文通用名或英文国际非专利药
名（INN）中表达的有效成分相同的药物制剂，归类为同种药
品。有效成分相同，虽命名不同或命名中酸根、碱基、金属元
素、有效成分的结晶形式、结晶水数量、配比、溶媒及其他辅
料等不同，也归类为同种药品。
中成药和天然药，凡国家标准规定的正式品名中剂型前的
名称相同且处方相同的药物制剂，归类为同种药品。
认定化学药品、生物制品、中成药和天然药，应以国家药
品监督管理部门的批准文号和有关规定为依据。
（二）“代表品”，是指同种药品中作为其他剂型规格品价
格计算基础的剂型规格品。
（三）“含量”，是指药物制剂最小计量单位中包含的国家
标准规定的有效成分、指标成分或活性单位的数量。
（四）“装量”，是指最小独立包装中标示的药物制剂的面
积、容量或重量。
（五）“日治疗量”，是指按照药品说明书所示，与主要适
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应症或功能主治相匹配的每日使用剂量的平均值。
（六）“包装数量”，是指最小零售包装（不包括医院住院
药房拆零出售的包装）内包含的按最小计量单位计算的制剂数
量。
（七）“包装材料”，是指药品最小独立包装中，与药物制
剂直接接触的药用包装材料。
（八）“单剂量包装”，是指最小零售包装内，以不超过药
品单次服用的剂量为单元，彼此间通过包装材料（胶囊壳除外）
进行密封，不直接接触的包装形式。
（九）“多剂量包装”，是指最小零售包装内，以超过药品
单次服用的剂量为单元，彼此间无包装材料（胶囊壳除外）进
行密封，直接接触的包装形式。
第二十一条本规则未明确差比价关系的，由省级价格主
管部门根据本规则第四条规定，暂定差比价关系并抄报国家发
展改革委。
第二十二条 本规则自 2012 年1 月1 日起执行。2005 年1
月7 日国家发展改革委发布的《药品差比价规则（试行）》及
相关规定同时废止。
